普法:刑法中的“三字”趣谈

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张志钢

关于“三”的采用，可以联想到的事例很多。 比如巴金斯的代表作《激流三部曲》《家春秋》和金庸的武侠古典《射雕三部曲》。 古典名著《三国演义》中强调了天下三分钟、三足鼎立、桃园三结义、三英战吕布、三区茅庐、三气周瑜等三点。 稍微观察一下，刑法中也有不少与“三”相关的制度、想法，很多刑法学者对“三”也喜欢“三”。

三关系的制度:《三振出局法》

三振出局法( three-strikes law )源于美国棒球比赛。 在棒球比赛中，如果球队方的击球手不能连续三次击中对方投手投出的球，就必须出局。 这项竞技规则适用于刑法，成为对比惯犯、职业犯等有再犯危险性的犯罪者的强制量刑规则。 第一份复印件要求大幅度延长对犯三次以上重罪的监禁时间。 例如，德克萨斯州的《三振出局法》规定“对第三次重罪者处以25年以上99年以下的有期徒刑或无期徒刑”。

近年来，《三振出局法》开展到了打击网络盗版、保护数字版权的行业，成为抑制网络环境下作品非法共享行为的版权保护规则。 现在法国、英国、新西兰、爱尔兰、韩国等国家都有立法规定。 其核心文案是在互联网服务提供商的协助下，对反复实施互联网盗版行为的互联网客户，在两次警告无效后，切断互联网的处罚这些规则设计是“管道立政 也就是说，第一次、第二次违法行为可以宽容，但第三次违反不能宽容或赦免。 所谓的事情不过三件事。

我国现行刑法有从重罪中处罚的规定，但没有设立“三振出局”规则。 但是，我国刑法中与这一处罚理念类似的规定体现在行政处罚和处罚的联系上。 例如，刑法第201条第4款逃税罪“但书”规定，行为人在5年内被给予2次以上行政处罚的，必须被定罪，不允许行为人因支付税金和滞纳金和受到行政处罚而免除刑事处罚 另外，在2008年最高人民法院《关于审理不法行为者刑事案件的具体应用法律若干问题的解释》第2条的规定中，不法行为者受到卫生行政部门的行政处罚两次后，再次不法行为者“情节严重”的情况下，不法行为者罪成立 此外，根据2010年最高人民法院《关于非法集资刑事案件审理具体适用法若干问题的解释》第8条的规定，广告经营者、广告发表人违反国家规定，利用广告虚假发布与非法集资活动相关的商品或服务 这些规定都只是事情(行政处罚)的三种体现。 如果将一次行政处罚定为“一振”的话，可以说是“三振入刑”。

三关系犯罪理论:三层次理论

近十多年来，中国刑法学中最有影响力的学术争论是以俄罗斯为范本的四要件犯罪构成理论体系与德国日本三层次犯罪论体系之间的讨论。 中国学者在“三层次体系”中多指德国的日本犯罪论体系，除了继续贝林-李斯特古典体系以来的习性称呼外，还与中国的“慎重考虑后再行动”的想法相吻合:犯罪行为是否成立，要经过三个阶段的评价。

也有学者正在尝试开发新的“三”层次体系。 例如，德国学者沃尔特教授根据其老师罗克辛教授的结构犯罪论体系的应惩罚性、应惩罚性、法律政策上的目的三个方面，大致重构了三个层次的犯罪论体系。 我国学者陈兴良教授也尝试过建立有中国特色的三层次犯罪体系。 基于陈兴良教授最初提出的罪体和罪二分的犯罪成立系统，提出了罪体、罪、罪量三位一体的系统。 其中，罪体对犯罪构成的客观要件，罪罪对犯罪构成的主观要件。 罪量是根据罪体显示犯罪量规律性的犯罪成立条件。 罪量要件的补充是对中国立法既定性也要量化的特色规定的理论应对，是德国三层次犯罪论体系启发的自觉思考。

对三的特别偏好:罗克辛“学术风格”

就像作品中“三”字持续出现一样，作者的意图甚至表示喜欢它。 这在德国刑法学家罗克辛教授的作品中异常突出，他说:“魔幻数字三是罗克辛的学术风格。”

这首先体现在洛克辛教授最突出的理论贡献行业现代客观责任理论上。 洛克辛在20世纪70年代，在霍尼希的基础上独立于因果理论，迅速发展了不允许创立危险、以危险的实现和构成要件的效力范围为文案的现代客观责任理论。 构成要件的效力范围作为该理论的第三个方面副本，分为三个部分:参与自我危险的行为、他人同意对自己施加危险的行为、他人责任范围的风险分配。 其次，洛克辛1963年出版的教授资格论文《正犯和犯罪行为支配》将具体犯罪行为的中心人物(正犯)总结为支配犯、义务犯、自手犯三种不同类型。 其中，可将支配犯具体分为行动支配、意志支配、组织支配三种支配类型。 在意志支配下，他继续细分为胁迫的意志支配、认知错误的意志支配、组织机构的意志支配三部分。 最后，在未遂犯行业，罗克辛教授除了未完成未遂和完成未遂之外，还相当肯定了失败未遂的区分。 这也是罗克星概念三分风格的实例。

(作者单位:中国社会科学院法学研究所)

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