热点:正确解决民法典颁布后的新旧法衔接问题

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民法典相当维持与现行民事法律的稳定性和连续性，不要因民法典的实施而给司法实践带来过大的冲击和不适感。 但是民法典毕竟不是简单的法律编纂，而是“编纂现在的民事法律规范，编纂不适应现实的规定，对经济社会生活中出现的新情况、新问题作出对比性的新规定”。

据统计，民法典1260条文中，保存条文占36.3%，新条文占11.7%，实质性选改条文占19.5%，非实质性选改条文占32.5%。 对此，民事检察监督必须重视民法颁布后的新旧法联系，只有在自身事件环节正确掌握新旧法联系的标准，才能正确评价民事生效审判在新旧法联系问题上适用法律是否正确。

新旧法的联系问题本质上是新法能否追溯过去的问题。 关于法律的措施和力量，《中华人民共和国立法》第九十三条的规定不包括法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规则为更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而制定的特别规定。 该条的规定为处理民法颁布实施后的新旧法联系问题提供了基本标准。

对于民事法律行为在民法实施前发生、纠纷在民法实施后未被审查的事件，是追溯法律及既往的几乎整体，根据具体情况适用民法的相关规定还是民事法律行为发生时的法律有利于当事人的合法权益的保护 具体的适用规则如下。

第一，民法典中增加条文的措施和力量问题。 基本上民法上没有创设性的新规定，总则篇中的临时监护制度、物权篇中的居住权制度、婚姻家庭篇中的离婚冷静期制度等不能追溯到过去。 但是，现行民事法律有总则、基础规定，增加条文属于现行规定的具体展开的情况下，民法实施后有办法，即使民法正式实施前也可以参照司法事务适用。 最典型的第四篇关于人格权的规定，民法总则民事权利第一章第109条至第111条中有关于人格权的总则规定，人格权篇在立法体例中是创设性规定，但其实质的文案是民法总则中相关规定的制度的扩张、细分和执行，是民法

有些地方人民法院在审理个人新闻保护纠纷案件中，容易忽视当事人诉讼请求的请求权基础，人格权请求权和侵权损害赔偿请求权区别不细的，都按照侵权责任的构成要件和责任形式进行分解评价，在法律适用上存在问题 检察机关在处理这类案件时，可以参照民法的具体规定评价人民法院的生效审判是否需要监督。

第二，民法典中实质性修改条文的下手和力量问题。 从最有利于保护当事人的合法权益的立场出发，必须选择适用新法还是旧法。 应该观察的是，民事诉讼是平等民事主体之间的两造对抗，在诉说纷争的民事权益上处于这种折衷的游戏关系，无论适用哪种标准审判，必然有利于一方当事人，不利于另一方当事人。 因此，必须以不给一方当事人明显的不公正结果为基准，评价是否有利于保护当事人的合法权益。 即使很难评价，也几乎不可能依法追溯过去。

以保证合同纠纷为例，担保法第19条规定，当事人在保证合同中对保证方法没有约定或者约定不确定的情况下，按照连带责任保证承担保证责任，但民法第686条的费率变更为按照通常保证承担保证责任 适用保证书的规定对保证人不利，适用民法的规定对被保证人不利的情况下，在这种情况下，必须根据法律的追溯和以往的大体选择适用保证书还是民法。

第三，民法典中非实质性撰改条文的下手和力量问题。 不实质性的评级改进主要包括三种情况。

一是立法语言的表现更严密准确，例如第1218条、第1224条将“医疗机构及其医疗工作者”评级变更为“医疗机构或其医疗工作者”。

二是补充、细分、完善现行法律规定，民法第401条软化了流动性条款的效力，许多评论认为这是重大变化，但如果仔细分解，即使根据物权法第186条的规定认定流动性条款无效，也是该条款

三、吸收现有司法解释，如民法第793条建设工程施工合同无效后的建设工程价款支付，即相关司法解释经过司法实践检查正式进入法律。 非实质性的评级条文不会变更或影响司法审判标准，从司法实务的立场来看，没有措施的问题。

第四，关于新发表司法解释的措施和力量问题。 “二高”司法解释在民事司法法律的适用中起着重要的作用。 根据最高人民法院发表的年度司法解释立项计划，到明年上半年将发表17项民事司法解释。 “司法解释是最高司法机关比较法律实践中的具体适用来理解法律，因此与立法不同，其目的不是创立规则，而是使用法律解释方法来处理法律的实施问题。 因此，许多司法解释是在解释的法律实施后制定的，但应该追溯到解释的法律实施之日。 ”。

作为检察机关应该观察的是，在民法实施后、司法解释发表前，地方人民法院根据自己的理解进行与司法解释完全不一致的审判，特别是如果不导致不公平的解决结果，不仅会影响司法权威，“以这种过去的理解

(作者单位:广东省人民检察院)

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