热点:民法典合同编怎么优化市场交易的“游戏规则”

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民法合同篇共计526条，约占民法条文总数的41.7%，几乎支撑着民法整体体量的半壁江山，民法中条文数量最多，变动幅度最多(其中增加了70条法条)，多且杂度最多，审判的 民法典之所以被称为社会主义市场经济的基本法，是因为它的总则篇、物权篇、契约篇的体系、规模的制度供给。 但是更主要、更直接的还是因为有为市场交易明确游戏规则的合同。 在现有立法成果的基础上，民法典的合同篇立足本土，是与国际视野合并积累、继承发扬的胸襟，在多方面实质上迅速发展合同法律制度，完成了社会主义市场交易的游戏规则。

履行合同更加尊重当事人的真正意愿:最大限度地贯彻我的合同由我决定

)合同的签订要求更宽松

在预备合同阶段，民法合同篇第四百七十三条第一款在列举要约邀请的具体形式时，根据合同法第十五条的规定，追加债券募集方法、基金募集证明书和普及三种形式，在市场经济下充分考虑人们的投资实践，邀请

在合同签订阶段，合同篇为当事人提供了越来越多的选择，进一步扩大了合同的自由。 签订合同的方法除了第四百七十一条规定的当事人签订合同的合同法规定的要约、承诺的方法以外，还可以有其他方法。 实际上，合同确实有点存在，并不是以要约、承诺的方式签订的。 例如，以基于经济生活中存在的事实成立的合同、学者指出的招标方法签订合同，不容易用要约和承诺的规则说明，应该属于用其他方法签订合同。 用合同签订合同时，第四百九十条确认了中国民间广泛存在的指印合同成立的方法，案件审判中没有多签但为手印合同效力确认提供了规范依据，高级民法典更加重视民众的选择自由，更加接地 另外，这次民法典的编纂，在人类从工业文明走向新闻文明之际，合同篇积极应对现在迅速发展的电子商务和数字经济，第四百九十一条第二项以法典的形式确认了电子方法的合同，以前在物理空间以外的在线空间中合同 第五百一十二条对电子商务合同履行中交付时间、服务提供时间的认定提供了可操作的规则，满足了新闻化时代人们对电子商务普遍化的合同诉求。

)合同的履行规则更为灵活

合同当事人可以对合同条款作出自主安排，无论是其签订还是履行，只要不侵犯公共利益和第三者利益，只要不违反效力型强制规定和公序良俗，司法实践就必须尊重。 这也是合同自由的大致方式。 为了贯彻这个目的，合同篇在选定债务的明确规则和情事变更下追加合同的再协议规则，为当事人履行合同创造更自由的环境气氛。 与司法实践中经常出现的当事人履行合同有多个选择的情况相比，第五百一十五条确定给予债务人选择权，即有多个目标，债务人只履行其中一个即可的情况下，债务人有选择权。 另外，也确认了这个选择权不是绝对的，当事人可以约定排除。

情事变更下合同的再协议规则是民法在充分吸收《国际商事合同通则》(第6.2.3条)、《欧洲合同法大体》(第6:111条)的基础上，对合同制度进行的重大改革创新。 根据民法合同篇第五百三十三条，合同成立后发生情事变更，继续履行合同对一方明显不公平的，受不利影响的当事人不像原来那样直接要求人民法院或仲裁机构变更或解除合同，而是与对方重新协商 从表面上看，第五百三十三条只不过增加了让当事人重新协商的繁琐环节。 事实上，这个增加的麻烦环节暗含着对当事人真正意志和自主意义的极大尊重。 民法典的态度是，履行合同中的问题首先是当事人自愿处理，不能自愿处理的情况下诉诸司法。

合同保障机制进一步完善:用心保护所有市场交易

)完善合同维护规范，为债权人撑伞

在民法通过之前，合同法第七十三条至第七十五条三项条文分别规定了债权人的代位权和债权人的撤销权。 民法典在充分吸收合同法和最高人民法院关于合同法两种司法解释的相应规范的基础上，大幅度扩展了以债权人代位权和撤销权为文案的合同维护制度，形成了比较完善的合同维护制度体系，加强了对合同债权人的保护。 特别是，合同篇第五百三十六条参考了《日本民法》(第423条第2款)的规定，首次在我国民法中确立了债权人代位权的提前行使制度。 即，在债权人债权到期之前，债务人的债权或与该债权相关的权利在诉讼期间到期，或者存在不及时申报破产债权等情况，影响债权人债权实现的，债权人。 这过去进一步扩大了合同维护的适用范围，进一步加强了合同的保障机制。 代位权期间前行使的目的是保留债务人的债权，而不是直接行使权利，保留债务人的债权，提出权利主张或直接申报债权是足够的。 因此，实践中为了中断诉讼时效，代位权期间前的行使不一定要用诉讼的方法进行。

)优化合同担保规则，让债权人吃定心丸

合同篇中新追加的保证合同实际上是从担保法中移植的，不是真正意义上的新合同类型。 但是，具体的规范副本还有调整。 例如，对于第六百八十六条保证方法约定不明的情况下的解决，在担保法中通过连带责任保证处理调整为通常保证处理。 在审判实践中，这在直接涉及保证合同的案件中，如果双方对保证方法有争议，就有可能被认定为对保证方法的约定不明确，作为被告的保证人，可以先提出抗辩(第六百八十七条第二项)。

另外，合同篇对一些非典型担保创设了登记对抗规则，在担保设立和公示规则上实现了大致的统一，对整体动产担保交易功能的发挥起到了非常积极的作用。 根据第六百四十一条第二款，在买卖合同中约定保存一切权利的，卖方对标的物保存的一切权利，未经登记，不得与善意的第三者对抗。 同样，在融资租赁合同中，第七百四十五条规定，承租人对租赁物享有的一切权利未经登记，不得与善意的第三者对抗。 根据第七百六十八条的文义，安理会人员接受的应收账款债权没有登记，不能与善意的第三者对抗。 以上几个不典型的抵押权利，有合同篇的确定规定，可以沿用(第四百一十四条第二项)抵押权竞争时的优先顺序规则(第四百一十四条第一项)，因此实现了担保机制上的重大改革创新。 当然，在具体的审判实践中，法官的法律适用需要根据案件的现实情况，具体明确请求权的基础是物权篇规范、合同篇规范、物权篇规范和合同篇规范两者。

违约责任体系更合理:致力于确保违约方和遵守方得到各自的住所

)首次确认违约者申请终止合同的权利，打破合同僵局

在审判实践中，在长时间持续的合同，如房屋租赁合同、规定任务的巨大加工合同的履行过程中，双方形成合同僵局，如果不允许违约者以起诉的方法终止合同，可能对双方不利 例如，在民法典编纂过程中受到法律界争论的南京新宇房地产开发有限企业向冯玉梅商店买卖合同纠纷案件就是这种情况。 鉴于此，民法典合同篇第五百八十条继合同法第一百八十条之后，吸收了《全国法院民商事审判实务议事录》第四十八条的规定，除第二项有前款规定的以外，不能实现合同目的的，人民法院或者仲裁机构应当事人的请求签订合同 该条款的实际效果是赋予违约者向法院或仲裁机构申请终止合同的权利。

有必要指出，在民法草案提交十三届全国人民代表大会三次会议表决之前，该条款被视为承认违约者的解除权，引起了争论。 从本条款的表现来看，不是像《全国法院民商事审判实务议事录》那样采用解除这一表现，而是通过结束，可以避免与人们接受的违反非合同者享受解除权的观念直接冲突。 此外，该条款并没有赋予违约者一方终止权，而是要求法院或仲裁机构审判，进一步限制了违约者滥用这一权利的可能性。 另外，即使法院或仲裁机构的审判结束合同关系，该违约者也不能因此逃避违约责任的负担。 因此，综合来看，这个条款有助于考虑非违约者和违约者的好处均衡，处理司法实践中的课题，因此必须合理地看待。 当然，该条款可能产生的系统协调等问题需要法官用法学方法论来说明具体法律的适用。

)扩展过失相抵规则的适用，促进违约救济的实质公平

过失相抵规则被认为是过失规则，即债权人对损害的发生有过失的情况下，可以减轻或免除债务人的赔偿责任，这是公平和诚实大体上在合同行业具体化，在违约责任解决中促进实质性公平的重要 但是，合同法没有制定这个规则，直到2012年通过的最高人民法院《关于买卖合同纠纷案件的审理适用法问题的解释》第30条确定了买卖合同中可以适用过失相抵，在司法实践中这个规则真的变得普遍适用了

但是，过失相抵规则由买卖合同的司法解释规定，因此其适用范围可以根据合同法第一百七十四条扩展到所有有偿合同，但依然有限制。 此时，民法典合同篇第五百九十二条第二项在吸收了《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十条的规定的基础上，当事人方违约给对方造成损失，对方发生损失有过失的，应减少相应的损失赔偿额 这将过失相抵规则扩展到所有合同行业，更好地贯彻了公平的大体。 值得强调的是，第五百九十二条的所谓过失必须在具体的司法实践中作出限制性的解释，只指过失，不包括故意。 因为，如果违约是债权人的故意造成的，那么客观上就没有债务人违约的问题，或者是债权人和债务人共谋的共同故意。 在任何情况下，都不可能适用过失相抵规则。

典型的合同类型更丰富:充分适应经济民生的期待和诉求

民法典增加的四种典型合同分别是保证合同、保理合同、不动产服务合同、合作合同。 但是，由于保证合同实质上是从关于原来的保证法和保证法的司法解释中移植的，所以在真正意义上不是追加典型的合同，而是已经叙述了其主要副本的变化。 因为笔者在这里首先考虑其他三个。

)建立保理合同的基础规范，帮助优化经营者环境

根据世界银行《全球商业环境报告书》考察的指标，被调查国建立统一功能的动产担保交易制度，便利人们将动产或权利作为担保品融资，是该国营商业环境获得信用便利度指标的优劣 鉴于此，民法典从统一功能的立法目的出发，通过新设保理合同专门章，确立了统一保理和全权保存和融资租赁的公示和优先顺序规则。

确立安理会交易的优先顺序规则是民法合同编第七百六十八条。 根据该条的规定，多个保理人对同一应收账款主张权利时，取得应收账款权利的优先次序规则与民法第四百一十四条关于抵押权的优先次序规则类似。 另外，第七百六十八条也可以表明，对保理人接受的应收账款上的权利，没有登记，不得与第三者对抗。 这建立了与动产抵押权(第四百零三条、第四百一十四条第一款)、全权保存担保(第六百四十一条第二款、第四百一十四条第二款)、融资租赁担保(第七百四十五条、第四百一十四条第二款)基本一致的设立、公示、优先次序规则，并且

在具体的民事诉讼中，至今没有以保理合同为典型合同的民事基本法规范，因此在该《民事案件案件的案件规定》中也没有确立保理合同纠纷这一事件的依据，司法实践中的保理合同纠纷是债权转让合同纠纷 民法确立了保理合同的基础规范，合理配置了债权人、债务人、保理人之间的权利义务关系，债权人和债务人的无理由变更和终止的基础合同排除机制(第七百六十六条)、偿还请求权保障(第七百六十六条)和偿还请求权保障(第七百六十条) 此外，这也为保理合同的法律实践奠定了最权威的规范依据，成为保理合同对经营者环境发挥积极作用的重要基础。

)建立房地产服务合同的基础规范，保障民生居住

民法合同篇中人民群众最感兴趣的不得超过其不动产服务合同规范(第九百三十七条至九百五十条)。 这是与人民居住、生活密切相关的民生问题，因为合同篇关于房地产服务合同的相关规定也确实积极响应了人民的民生期望。

在物业服务约定的效力方面，第九百三十八条第二项确定，如果是有利于物业服务人公开进行的业主的服务承诺，当然是物业服务合同的一部分。 在具体的案件诉讼中，即使不确定在不动产服务合同上写入上述服务承诺，只要所有者能说明不动产服务者确实承诺了，法院就可以确认其效力。

在安全保障义务方面，第九百四十二条确定了对物业服务人所有者人身、财产安全的适当保障义务。 同时，该条与民法典第一千二百五十四条第二项结合，可以对高空抛物的协同管理发挥更积极的作用。 但是，在审判实践中，必须注意不动产服务员的安全保障义务不是无限制的，而是适当的义务。 例如，业主在小区内正确停车的自行车被偷，物业服务员说明警卫在值班，能够提供画面清晰的监视录像，被认为是履行了安全保障义务。 之后，即使小偷没有被逮捕，也不能赔偿不动产服务员丢失自行车的损失。

特别有意思的是，第九百四十四条第三项物业服务人不得通过停止供电、供水、供热、煤气供应等方法催收物业费的规定，要考虑业主实际生活的诉求，表明民法的人文关怀，充分肯定 以上物业服务合同规范为建立和谐有序的社区关系奠定了坚实的制度基础。

)确立合作合同的基础规范，促进民事主体的合作营业

民法合同篇整理了贯彻执行民法通则和《中华人民共和国民法通则》几个问题的意见(试行)》(以下简称《民通意见》)的相关规定，并结合司法审判中合作协议纠纷的实践情况，制定了合作合同的基础规范

首先，合作合同的定义不再区分为投资者。 民法通则第30条和第52条将合作区分为所谓的个人合作和合作型合作。 这根据投资者的身份区分合作合同，体现更浓的身份主义色彩，越来越不符合社会主义市场经济的平等理念。 鉴于此，合同篇第九百六十七条、第九百六十八条暗含着无论是自然人还是法人，出资设立合作协议都遵循同样的规则的宗旨。 这样的规则也有助于促进合作纠纷审判实践中审判尺度的统一。

其次，伙伴关系必须共同决策和共同执行。 根据民法典第九百七十条的规定，合伙人就合伙事务作出决定的，除合伙合同另有约定外，全体合伙人必须一致同意。 合作事务的执行，应该几乎共同进行。 只有在伙伴之间有特别约定的情况下，才能委托一个或多个伙伴执行伙伴关系。 这种合作事务执行规则平衡了合作营业的效率和安全，有助于合作合同更好地发挥促进合作营业的功能。

第三，合作结束时的清算规则将科学合理。 根据《民通意见》第五十五条的规定精神，合作结束清算、没有协议或者无法协商的，按照出资额多的人的意见解决。 虽然该规则也强调了兼顾其他合作伙伴的好处，但清算往往受到出资额较多的合作伙伴的影响，不利于平等保护整个合作伙伴的权利。 鉴于此，民法典第九百七十八条专门确定，根据该规定，在今后的司法审判中，法院按照合作者的实际缴纳出资比例进行合作结束后的清算。 如果合作伙伴之间的股权不明确，则决定合作伙伴之间的平均分配。

合同的副本非常复杂，因此上述整理只是一个选择。 甚至整理好的所谓重要副本都不全面，也不彻底。 但是，在民法典这样坚定的根本、稳定的期待、长期的基础法律中，所谓的整理和解读可能并不详细。 在此基础上，我们作为司法裁判员，只有在司法实践中做好整理、继续解读、终身学习的准备，才是迎接民法时代的必由之路。

(作者单位:北京市第一中级人民法院)

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