热点:浅议相对不起诉制度的法律依据及适用范围

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不起诉制度是对起诉制度的诉讼制度，相对不起诉是针对绝对不起诉、可疑不起诉、有条件不起诉而定义的。 绝对不起诉、怀疑不起诉、有条件不起诉的适用条件都由法律条文直接规定，但相对不起诉的适用条件来自检察机关的自由裁量权的增加，赋予检察机关可以起诉也可以不起诉的自由裁量权

笔者认为相对不起诉制度和其他不起诉制度一样，应该是法定不起诉状况，其适用条件也在法律规定的范围内。 自由裁量权不是没有限制的，而是相对的。

2012年新编纂的《刑事诉讼法》第一百七十三条第二款:犯罪情节轻微，不需要根据刑法规定免除处罚或处罚的，人民检察院可以作出不起诉的决定。

从相对不起诉制度的法律条文方案方面的意思理解，相对不起诉的适用条件有两种。 一种是不需要依照刑法的规定判处处罚的，另一种是依照刑法的规定免除处罚的。 第一种情况不需要根据刑法的规定判处处罚，这是对《刑法》第三十七条规定的犯罪情节轻微判处处罚的，可以免除刑事处罚。 相对不起诉制度在本条中的适用主要基于司法实践中的裁量情节，把握犯罪情节轻微的重要方面，全面测量犯罪的性质、主观条件、客观危害，结合处罚的社会效果，犯罪情节是否轻微，犯罪

笔者认为这一观点是可取的，但实践操作也暴露了风险。 关于犯罪情节轻微，我国刑事诉讼法和刑法对此没有规定，实践中公安、检察、法院等司法机关关于犯罪的具体情节，犯罪动机、目的、手段、时间、地点、犯罪对象、结果及社会危害程度等 实践中犯罪情节轻微、情节显着、危害少的，要严格把握犯罪和犯罪情节不轻的三者之间的区别。 犯罪情节轻的情况下必须被定罪，犯罪情节轻微构成犯罪，但可以不起诉，也可以不进行刑事处罚，情节轻微危害少的情况下，不认为是犯罪。 只有正确把握三者的边界，才能正确适用相对不起诉制度。 事关罪和非罪必须严格按照《刑法》和相关司法解释的明确规定掌握，而不是全面利用犯罪动机、目的、手段、时间、地点、犯罪对象、结果、社会危害程度等因素理论的估计。

应用相对不起诉的第二种情况比第一种情况更具体。 根据刑法免除处罚通常被认为是指第一由刑法明确规定的以下情况:《刑法》第十条，业外犯罪在外国受到刑事处罚的，可以免除或者减轻处罚。 《刑法》第十九条对聋哑或盲人犯罪嫌疑人的犯罪可以从轻、轻或免除处罚。 《刑法》第二十条，关于正当防卫必须减轻或免除处罚。 《刑法》第二十一条，紧急避难应当减轻或免除处罚。 《刑法》第二十二条对预备犯可以比既决犯轻、减轻处罚或者免除处罚。 《刑法》第二十四条，中止犯罪，没有造成损害的，应当免除处罚。 《刑法》第二十七条，对从犯，必须从轻、减轻处罚或者免除处罚。 《刑法》第二十八条，对胁从犯，应当根据犯罪情节减轻或者免除处罚。 《刑法》第六十七条第一款对自首的罪犯，犯罪轻的，可以免除处罚。 《刑法》第六十八条有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。

另外，《刑法》的分则还对特定特殊罪名的免除处罚作出了具体规定。 如《刑法》第一百六十四条规定，贿赂人被追诉前自行提出贿赂行为的，可以减轻处罚，免除处罚。 第三百九十条特别规定，贿赂犯罪后自首有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。 《刑法》第二百七十六条之一，有避免通过财产转移、隐瞒等方法支付劳动者劳动报酬或不支付劳动者劳动报酬支付的能力，还没有造成严重后果，在提出公诉前支付劳动者劳动报酬，依法予以相应的

《刑法》第三百五十条规定，非法种植罂粟或其他毒品原植物，收获前自动根除的，可以免除处罚。 《刑法》第三百八十三条，对贪污犯罪数额大，在提出公诉前如实供述自己的犯罪、真诚悔改、积极赃物，不要造成损害结果的发生，不要减少，有第一规定情况的，免予减轻、减轻或处罚 第三百九十二条，介绍贿赂的人在被追诉前自行介绍贿赂行为的，可以减轻处罚，免除处罚。

关于相对不起诉的上述两种适用条件，相对不起诉是适用的过程，需要《刑法》第37条规定的前提条件中暗示的犯罪情节轻微，需要按照刑法规定免除处罚或处罚

笔者认为这样的理解是不合适的。 犯罪情节轻微，不仅是相对不起诉的必要条件，也是不需要依照刑法的规定判处或者免除处罚的补充证明条件。 对此不起诉，不是说符合其中一方即可，而是与不需要根据刑法的规定判处处罚或者不需要免除处罚并列的充分条件。 根据任何一项情况下相对不起诉的理解，由于犯罪情节轻微的法律没有明确的规定，只有司法实践者根据犯罪事实、危害结果进行综合评价，对该条的理解和适用，各地司法实践产生不一致，不利于刑法的统一实施。 即使犯罪情节轻微的刑事案件，也必须按照刑法的规定免除刑事处罚或者构成不需要判刑、相对不起诉的适用条件。 实践中的犯罪情节轻微的事件大多根据刑法总则可以以从犯自首等形式免除处罚的具体规定，具体适用时以明确规定的适用范围为基准，将对不起的适用条件泛化为犯罪情节轻微等实践中难以操作和把握的标准

(作者单位:浙江省桐乡市人民检察院)

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