热点:破解互联网犯罪治理中理论与实践难题

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□必须将刑法修正案的方法非法采用公民个人新闻的行为定为罪名。 在入罪构成要件的设定中，必须观察与民法的协调，决定维护公共利益、保护个人新闻权益主体的合法权益、合理解决已经合法公开的个人新闻等作为非法抵抗。

□检察机关作为国家法律监督机关，立足更大的结构，收紧时代脉搏，将事件的过程处理与网络时代的社会管理相结合，优化公司合规审查、刑罚执行联系、财产追缴辅助等流程设计，并

依法惩治网络犯罪，推进网络空间社会管理是检察机关的义不容辞的责任。 为了凝聚众智解决网络犯罪管理中的理论和实务难题，最近由最高人民检察院检察理论研究所召开的“最高人民检察院网络犯罪研究中心年度课题中期检查研讨会”在北京召开，实务部门、科学研究院、

个人新闻保护的立法是完整的

大数据时代，完全的个人新闻保护立法是管理网络犯罪的关键。 最高检察理论研究所所长谢鹏程表示，个人新闻保护立法的迅速发展呈现出以下趋势和优势:一是新闻安全与合理利用并存是大数据时代保护个人新闻的客观要求和突出特征。 随着网络和新闻技术的迅速发展各国加大了对个人新闻安全的保护力度，加强了对个人新闻合理利用的保护力度。 二是兼顾专业机构监督管理和领域自律是保护个人新闻的基本方法。 近年来，稍微新制定或修改个人新闻保护法的国家明显加强了专业监督机构的设置和职责，包括定期审查和报告制度等，另外，许多国家通过领域自律加强了网络电信公司保护个人新闻的意识、能力和责任 三是个人新闻的个人自决权与国家主权并存。 个人新闻是自然人人格权的一部分，自然人拥有个人新闻的控制权。 另外，在大数据时代，个人新闻的收集、积累、转移等跨国行为关系到国家安全，属于国家主权的范畴。

明确保护公民个人新闻的刑事责任界限是一个基础问题。 最高检察院网络犯罪研究中心常务副主任但伟认为，以公民个人新闻为公民基本人格复印件的本质没有改变，以刑法为人格好处的保障法更能保障公民的隐私和生活平静。 公民个人新闻财产的好处扩大到了数据时代，但单一公民个人新闻的经济价值不足以引起刑法的保护，民事、行政等法律手段足够应对。 根据不同种类新闻的本源价值差异和灵敏度等级，建立差异化的分类保护制度，对不同种类的公民个人新闻实施不同力量度的法律保护措施，是实现公民个人新闻法律保护实质平等的必由之路。 知情同意是中外获得公民个人新闻的“公因式”，司法评价在保存知情同意权的基础上，利用情景脉络理论，“核心和非核心业务功能”“合理和非合理采用”“敏感和非敏感新闻”“必要和非必要” 必须将刑法修正案的方法非法采用公民个人新闻的行为定为罪名。 在入罪构成要件的设定中，必须观察与民法的协调，决定维护公共利益、保护个人新闻权益主体的合法权益、合理解决已经合法公开的个人新闻等作为非法抵抗。

完全的个人新闻保护法是切断网络犯罪产业链的有力措施。 浙江省台州市检察院第四检察官赖敏姚姥建议，为了更有效地控制和惩治网络犯罪，应该通过打击比较计算机新闻系统的犯罪来提高网络安全。 打击网络犯罪产业链的中下游，重视个人新闻保护。 通过公私共治模式和刑事合规计划，实行平台责任。 现在个人新闻的滥用行为越来越激烈，其重要原因之一是基于隐私保护模式，中国刑法的要点管制了非法提供或非法获取个人新闻等转移型侵权行为，但合法获取个人新闻 这种滥用行为本质上是违法的录用行为，在刑法第253条第3款之后写道:“未经报道主体授权或授权但超出约定的目的、方法和范围，非法采用公民个人新闻，情节严重，依照第1款的规定处罚。 ”。

互联网公司代表从实务立场提出，综合考虑商业和安全差异化的采集和采用，承担互联网服务提供者实行互联网实名制，保障账户、复印件、财产及基础设施安全等法定责任， 考虑到建设风控系统新闻采集和采用的特别需要，不建立公民个人新闻保护的法律制度体系立法鼓励个人新闻保护安全产品市场化、产业化路线，全社会多代理保护公民个人新闻的能力和能动性 只有在对抗个人新闻黑灰产的安全人员、安全产品、安全领域实现社会价值，才能对抗全社会各代理危害公民个人新闻行为的自觉性，真正实现个人、公司、社会、国家多方面利益的平衡。

网络空间犯罪的优势与治理重点。

以前流传的共同犯罪理论在解读网络犯罪的过程中看起来“力所不能及”，需要立足于犯罪构成的基础，及时更新网络时代迅速发展的犯罪理论。 武汉大学法学院皮勇教授从网络犯罪共犯切入，探讨了“扩张的网络犯罪”的性质和处罚规律:扩张的网络犯罪是网络空间社会环境下派生的新型网络犯罪， 扩张的网络犯罪是妨碍独立的新闻网络安全管理秩序的罪，是网络社会环境下形成的特有犯罪，扩张的网络犯罪都是包含多种行为形态的情报犯，适当明确各罪的构成要素边界 处罚必须决定支持新闻网络犯罪活动犯罪的处罚规则、非法利用新闻网络犯罪的处罚规则、不履行新闻网络安全管理秩序犯罪的处罚规则。

将非法利用新闻网络罪与支持新闻网络犯罪活动罪进行比较，认为中国目前对非法利用新闻网络罪和支持新闻网络犯罪活动罪的适用呈现两大优点:一是在司法实践中 法条的适用依然存在障碍二是司法实践中两个罪名的判决数量依然呈指数函数增加，特别是司法解释发表后的增长率更显着。 背后的原因可能是两罪实践中的口袋化扩张。 从2罪天然口袋罪的倾向来看，说明也必须从抑制的观点来选择有限的说明方案。 要严厉打击犯罪，同时不要打击互联网新型产业和创新行业的快速发展热情。

与不履行新闻网络安全管理义务相比，上海社会科学院法学所的研究员涂龙科认为不履行新闻网络安全管理义务的罪是不确定的刑法条款，另一方面，该罪的制定符合“风险社会”的迅速发展趋势 另一方面，对该罪客观要件的内涵不确定、承担不同新闻互联网安全管理义务的各类型互联网服务提供者，需要适用相同的义务标准，全面整理、明确其构成要件和入罪标准，确定其法益

与网络时代的商业贿赂犯罪相比，国家检察官学院刑事检察教研部讲师李政印重新审视了中国现有的商业犯罪研究状况，探索了拆除贿赂犯罪的动态多元法益观。 通过分析网络企业商业贿赂犯罪典型实例的特征，网络领域独特的利益模式、内部管理机制不完善、外部监督管理不完善、网络社会诚信体系不完善是网络企业商业贿赂犯罪形成的主要原因

与网络著作权保护的刑法对应问题相比，最高检察院第四检察厅李薇薇探讨了破坏著作权人作品技术措施的刑法规制问题、“深层链接”行为的刑法规制问题，关于著作权侵权罪营利目的的认定及其存废思路，以营利为目的的主要 而且，现在中国没有对电影院的盗窃行为规定行政处罚，不应该直接给予刑事处罚，但可以作为侵犯著作权罪的共犯予以打击。

比较洗钱上游犯罪的扩大问题，上海-上合基地反洗钱和金融安全研究中心主任王铼就洗钱上游犯罪的扩大提出了是否有肯定意见和否定意见的争论，否定意见是洗钱 与隐瞒相比，没有认识到独立价值的洗钱罪对犯罪所得、犯罪所得收益罪的存在进行隐瞒、隐瞒的独特价值和意义，即严重犯罪给予双重打击和强有力的冲击。 不是把洗钱罪的上游犯罪范围扩大到所有犯罪，而是有限扩大洗钱罪的上游犯罪范围。

比较网络传销犯罪的认定问题，国家检察官学院的郭莉准教授关于在罪恶和非罪恶方面，网络传销犯罪中人数明确的问题，现在学术界表示:“在作为组织、指导传销活动罪恶基础的30人中，犯罪事实明确，证据明确。 在证据审查中，关于人员的真实性，可以依法收集并验证事实的缴纳、支付费用和报酬、返还记录、视听资料、传销人员关系图、银行账户交易记录、网络电子数据等证据，综合认定参与传销的人数 在此罪和他的罪方面，既符合集资诈骗犯罪又符合组织、领导传销活动罪的，根据刑法理论和相关司法解释，在两者之间选择重罪之处。

新型犯罪的刑法规制与程序应对

流量劫持不直接作用于侵害对象，因此长时间活跃在司法实践的关心之外。 北京师范大学网络法治国际中心执行主任吴沈括对流量劫持的行为方式和法律适用进行了探讨，流量劫持行为是多种不同法益的公民个人新闻、产权、计算机新闻系统安全、数据安全、国家安全等 但是从系统化的立场来看，在限制时，首先要考虑具体犯罪行为中被侵害的具体法益，对该法益的保护首先要适用民事法律或行政法律，对被侵害者进行赔偿、补偿，以实现救济。 流量劫持作为多种多样的网络违法行为，查明它，有助于司法人员进一步感知网络犯罪的核心和逻辑，加强法益评价的基础。 新型网络犯罪的认定经常面临犯罪竞争的适用课题，刑法解释、指导例子可以从犯罪类型结构、犯罪对象、法益侵害等角度找到进一步排除犯罪竞争的合理方法。

数据获取行为的刑法应对也是研究的热点难点，中国政法大学刑事司法学院副教授于冲认为，从司法实践来看，网络爬虫类相关犯罪行为习惯的优势典型是“非法获取数据”，从而攻击新闻系统 非法取得型爬虫类犯罪仍然是我国刑事司法的关注点，网络攻击型爬虫类犯罪未得到充分重视，除两者以外爬虫类犯罪没有进入刑事规制的视野。 因此，数据爬行行为的刑法规制构想研究一方面应该包括需要很多全面的司法例子。 另一方面，有必要结合数据获取行为和专业行业的合规路径，除领域规则和民法、行政法等规范外，还制定刑法的管制边界。

关于网络犯罪案件的案件程序，浙江省杭州市人民检察院第二检察院副主任董彬认为，网络犯罪具有隐蔽性、集团化、非物态、欺骗性和共生性的优势。 检察机关作为国家法律监督机关，立足更大的结构，收紧时代脉搏，将事件的过程处理与网络时代的社会管理相结合，优化公司合规审查、处决合作、财产追缴补助等流程设计，实现互联网

关于电信诈骗案件的电子证据收集和固定，检察官国际交流中心应用研究部副主任应向小双提出，授权侦查机关在立案前进行一定的取证活动。 符合特定程序的，可以对电子数据采用强制和技术措施进行取证，提高起草效率和取证效率，提高案件质量。 然后要创新侦察思维，优化网络监督管理平台，建立多部门快速合作机制，完善电子数据取证前置制度建设等，达到比较有效地打击这种犯罪的效果。

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